Первинне розміщення монет або ICO з точки зору швейцарського права

Первинне розміщення монет або, як його ще називають ICO в Швейцарії, точно так же, як і запуск токена, вважається нерегульованим шляхом залучення інвестицій в проект. По суті – це випуск цифрових монет або токенів, які використовуються для створення нової криптовалюта або створюються на підставі однієї з наявних.

Часто методика ICO використовується в якості альтернативного способу залучення фінансових коштів.

Як би там не було, випущені токени перевіряються і контролюються юридично. Такі держави, як США і Сінгапур встановили свої методи регулювання роботи з цифровими валютами.

Основні особливості роботи з ICO проектами

Створення і передача токенів відбувається завдяки технології розподіленого реєстру або блокчейн технології. Насамперед прописується White Paper – специфічна документація, прописана в програмний код, в якому регулюються методи фінансування та виплат ICO проекту.

По суті, набуваючи токен, клієнт інвестує в процес розробки продукту, будь то нове програмне забезпечення, платформа або будь-яка інша задумка. Суть самого токена може виражатися різними способами: доступ до продукту, дозвіл на використання ПЗ, відображення членства в колективі проекту або ж просто токен може є інструментом для отримання частки прибутку від кінцевої розробки.

Більш того, придбані токени можливо реалізувати на вторинному ринку після запуску проекту. Також, зробити це можна на різних цифрових біржах і платформах.

Однозначно, головна мета більшої частини ICO проектів – це залучення інвесторів. Виходячи із законодавства Швейцарії, токени є різновидом цінних паперів або своєрідним фінансовим інструментом в тому випадку, якщо вони потрапляють в одну з наступних категорій:

• цінні папери (наприклад, частка участі в капіталі);
• позики;
• деривативи;
• внески;
• депозити.

Існує велика ймовірність того, що токен буде розцінений в ролі фінансового інструменту або цінного паперу в тому випадку, якщо інвестор купує і потім просто чекає змін вартості на вторинному ринку. В такому випадку, діяльність ICO стартапу буде контролюватися, виходячи з законодавчої бази щодо банків, цінних паперів та інвестування.

У поточному законодавстві Швейцарії ще не прописано механізмів регулювання роботи з тими токенами, які були випущені недавно і при цьому не розцінюються, як цінний папір або фінансовий інструмент.

Методи оцінювання проекту токена

У кожному окремому випадку необхідно аналізувати нюанси випущених токенов. Оцінка повинна грунтуватися, в першу чергу, на White Paper, яка максимально описує їх.

Наприклад, можна використовувати наступні критерії оцінки виходячи з прав:

1. на розробку або доопрацювання функціоналу для певного регістра;
2. допуску до системи;
3. на безкоштовну експлуатацію послуг і продуктів системи;
4. на реалізацію продукції;
5. на підтримку системи через виконання доручень творців або будь-яких інших дій, що впливають на результат роботи;
6. голосу, повний доступ до інформації та обміну поглядами.

Найбільш ймовірно, що ті маркери, які мають частиною, а часом і лише одним з наведених нижче прав, будуть розцінюватися в ролі цінних паперів чи фінансового інструмента:

1. Внесення фінансових коштів в проект заради очікуваного прибутку, що виражається в отриманні платежів, відсотків або просто збільшення вартості токенов. Також, в тих випадках, коли очікуваний прибуток заснована на підприємницької діяльності або координаційних діях інших осіб. При цьому, навіть маючи право голосу, інвестори не можуть ефективно контролювати розвиток проекту.
2. Чітко визначено участь і розміри частки від виручених коштів або понесених збитків, а також при поділі активів і зобов’язань.
3. У разі отримання статусу кредитора або пайового учасника.
4. При вимозі про банкрутство, як володаря пайової участі або кредитора.
5. Якщо ефективне управління проектом є у власника зобов’язань з погашення / повернення отриманих від токена фінансів або у правління емітента.

У разі виникнення сумнівів з приводу будь-якого із зазначених вище пунктів, варто звернутися в FINMA – Швейцарський регулюючий орган з нагляду і контролю над фінансовим ринком.

Принципи роботи органу

Сьогодні FINMA працює за такими принципами.

1. Криптовалюта біткоіни і Ефіріум розцінюються, як повноцінний платіжний інструмент. Вони можуть бути продані з подальшим зарахуванням на електронний гаманець в разі виконання правил AML (захист від «відмивання» грошей).
2. ICO проекти розглядаються в рамках існуючого законодавства, розробленого для фінансових ринків. На даний момент в Швейцарії відсутня конкретна методика роботи з ICO системами ведення бізнесу.
3. Закони про фінансові ринки застосовуються тоді, коли можна однозначно відповісти на те, чи можна класифікувати токени в ролі цінних паперів та / або фінансових інструментів. У тому випадку, якщо відповідь на це питання позитивний – діяльність проекту регулюється відповідним законодавством обраної юрисдикції. Йдеться про низку законів, які контролюють процеси на фондових біржах, механізми роботи з цінними паперами та інвестиціями, а також роботу банків. Крім цього, враховуються закони щодо відмивання грошей.

Таким чином, FINMA пропонує оцінити, чи є необхідність в спеціальному дозволі для запуску ICO проекту, виходячи з наданої творцями інформації.

Залежно від ступеня подробиці зазначеної інформації, а також з огляду на всілякі деталі, FINMA встановлює вартість свого оцінного аналізу.

Цей орган не береться за аналіз питань ICO, що стосуються цивільного права або ж законів, які регулюють оподаткування.

Робота на вторинному ринку

Для боротьби з легалізацією незаконних фінансових операцій застосовується система правил AML.

Досить багато часу займає трудомісткий процес під назвою KYC (Know your client), адже він має на увазі персональний контакт і роботу сторін. Це значна перешкода при роботі в цифровому світі.

Однак є ряд юрисдикцій, що користуються методикою, яка обходить потребу персонального контакту. Наприклад, це може бути процес ідентифікації користувача через відео.

Варто пам’ятати, що прийнята в одній країні методика проведення KYC, може бути невизнаною інших державах. Робота з токенами на вторинному ринку, будь то депонування, тиражування або продаж, завжди є важливим процесом, який повинен повністю відповідати чинному законодавству обраної юрисдикції.

І все ж, немає ніякої впевненості, що, якщо дотримуватися законодавства однієї держави, не виникне проблем при роботі з токенами в інших країнах. Може знадобитися додатковий дозвіл від місцевих органів, які регулюють ICO / TGE процеси.

Також, для роботи проекту в кожній юрисдикції обов’язково повинно бути зазначено, які саме інвестори мають право купувати маркери. Це може бути користувач, досвідчений інвестор і т.д.

Вибір корпоративної форми компанії – емітента токенов

Велика частина розробників взяли за ідеальну модель фонд Ethereum Foundation і прагнуть створити подібний проект.

На перших стадіях створення фонду є ряд переваг, таких як незалежність від майна. Однак їм протистоять недоліки, які з’являться пізніше. Це «locked box» (відсутність можливості отримати фінанси для чого-небудь крім роботи на благо цілей і завдань фонду), сувора структура і нюанси оподаткування.

Також, незважаючи на відсутність власності як такої, керівництво правлінням (або радою) має на увазі контроль над самим фондом. Відсутня публічний доступ до інформації щодо засновників проекту.

У будь-якому випадку, необхідно перевірити проект і отримати експертну оцінку.

Наприклад, в разі ТОВ можливо здійснити публічний доступ до інформації, щодо нюансів володіння. Це відбувається так через те, що кожен акціонер зобов’язаний зареєструватися в державному комерційному реєстрі.

Яка б корпоративна форма не була обрана, потрібно завжди допускати можливість того, що суд може змінити позицію. Особливо, якщо діяльність проекту потрапила в сферу законодавства щодо фінансових ринків.

Підводимо підсумки

ICO – це новий різновид роботи з проектами за допомогою своєрідних інвестицій. Немає можливості провести загальну кваліфікацію через широкого вибору можливих токенов.

Кожен з них повинен бути оцінений і проаналізований окремо. Якщо його функції здебільшого полягають у фінансуванні проекту, застосовується законодавство з регулювання функціонування фінансових інструментів.

Юристи Eternity Law International нададуть повну консультацію і відповіді на ваші запитання. До нас можна звернутися по телефону, а також отримати консультацію в чаті або безпосередньо в офісі компанії.